張律師：

您好！我公司是新西蘭知名品牌保健品生產商，多年前就已在中國設立分公司和實體店，并與中國幾家電商平臺合作銷售，獲得了較廣泛的市場認可。最近我們發現另一家保健品生產企業，在推介其某款新產品時，與我公司的同類產品作對比，以凸顯其新產品所含某一成分的優勢，這導致我公司不少客戶流失且日漸嚴重。請問該公司行為是否構成侵權？我公司該如何維護自身合法權益？

讀者諾威爾

諾威爾：

您好！如確有證據證實您所述情況，這家保健品生產企業的行為屬于《中華人民共和國反不正當競爭法》規定的虛假宣傳和商業詆毀。您公司可以以被侵權人身份向法院起訴，或向相關監管部門舉報，由該保健品生產企業承擔相應責任。

■外商投資企業受到中國法律法規保護

據您所述，您公司在華設立的分公司和實體店均屬于外商投資企業。

據《中華人民共和國外商投資法》的相關規定，外商投資準入負面清單以外的領域，外商投資企業在華經營待遇與內資企業一致或特定情況下優于內資企業；外商投資企業作為市場主體平等參與中國市場競爭；外商投資企業受到中國相關法律法規的平等保護。

因此，您公司遭遇上述情況可依據《中華人民共和國反不正當競爭法》尋求保護。

■虛假宣傳及法律責任

反不正當競爭法第八條規定，經營者不得對其商品的性能、功能、質量、銷售狀況、用戶評價、曾獲榮譽等作虛假或者引人誤解的商業宣傳，欺騙、誤導消費者。

最高人民法院關于適用《中華人民共和國反不正當競爭法》若干問題的解釋第十七條規定，經營者具有下列行為之一，欺騙、誤導相關公眾的，人民法院可以認定為反不正當競爭法第八條第一款規定的“引人誤解的商業宣傳”：（一）對商品作片面的宣傳或者對比；（二）將科學上未定論的觀點、現象等當作定論的事實用于商品宣傳；（三）使用歧義性語言進行商業宣傳；（四）其他足以引人誤解的商業宣傳行為。

此外，廣告法第十八條規定，保健食品廣告不得與藥品、其他保健食品進行比較。

該保健品生產企業在宣傳其產品時與您公司同類產品對比，為單獨突出某一成分所作的對比宣傳顯然是片面的，據上述規定已構成“引人誤解的商業宣傳”，且對比行為本身已經違法。

在司法實踐中，人民法院通常根據日常生活經驗、相關公眾一般注意力、發生誤解的事實和被宣傳對象的實際情況等因素，來判斷是否構成引人誤解的商業宣傳行為。比如對比本身是否依據客觀事實，宣傳是否明顯超出合理范圍且足以讓消費者誤解，是否已引起相關公眾注意并影響消費者判斷，進而影響到其他經營者、消費者的合法權益，是否有違生產經營活動的自愿、平等、公平、誠信原則等。

關于虛假宣傳的法律責任，反不正當競爭法第二十條規定，經營者違反本法第八條規定對其商品作虛假或者引人誤解的商業宣傳，或者通過組織虛假交易等方式幫助其他經營者進行虛假或者引人誤解的商業宣傳的，由監督檢查部門責令停止違法行為，處二十萬元以上一百萬元以下的罰款；情節嚴重的，處一百萬元以上二百萬元以下的罰款，可以吊銷營業執照。經營者違反本法第八條規定，屬于發布虛假廣告的，依照《中華人民共和國廣告法》的規定處罰。

■商業詆毀及法律責任

反不正當競爭法第十一條規定，經營者不得編造、傳播虛假信息或者誤導性信息，損害競爭對手的商業信譽、商品聲譽。

據此，我們通常所稱的商業詆毀行為，是同行業競爭者之間，為爭取更多的交易機會和競爭優勢，故意貶損競爭對手的商業信譽、商品聲譽的不正當競爭行為。

因所生產產品具有相同或近似的可替代性，該保健品生產企業與您公司屬于同行業競爭對手。該保健品生產企業將其產品與您公司的同類產品作對比，以凸顯其新產品所含某一成分的優勢，此種對比宣傳極易誤導相關公眾，認為其新產品優于您公司在市場銷售多年的老產品，從而貶低了您公司的同類產品。

即便該保健品生產企業不存在直接貶低您公司同類產品的宣傳，但從兩家公司產品的銷售渠道、消費對象等可能存在重合來判斷，與您公司產品作對比極有可能給相關公眾造成誤解，損害到您公司和產品的商業信譽及商品聲譽，且事實上已導致您公司客戶流失，構成商業詆毀行為。

關于商業詆毀的法律責任，反不正當競爭法第二十三條規定，經營者違反本法第十一條規定損害競爭對手商業信譽、商品聲譽的，由監督檢查部門責令停止違法行為、消除影響，處十萬元以上五十萬元以下的罰款；情節嚴重的，處五十萬元以上三百萬元以下的罰款。

（北京市公衡律師事務所律師張曉媺）